“鮑馬爺”商標糾紛是炒作還是侵權

判斷是否構成商標侵權，一般需要判斷涉嫌侵權行為是否構成商標法意義上的商標的使用。

涉嫌侵權的商標與他人注冊商標相比較，可以認定與注冊商標相同的情形包括：

（一）文字商標有下列情形之一的：

1.文字構成、排列順序均相同的；

2.改變注冊商標的字體、字母大小寫、文字橫豎排列，與注冊商標之間基本無差別的；

3.改變注冊商標的文字、字母、數(shù)字等之間的間距，與注冊商標之間基本無差別的；

4.改變注冊商標顏色，不影響體現(xiàn)注冊商標顯著特征的；

5.在注冊商標上僅增加商品通用名稱、圖形、型號等缺乏顯著特征內(nèi)容，不影響體現(xiàn)注冊商標顯著特征的；

（二）圖形商標在構圖要素、表現(xiàn)形式等視覺上基本無差別的；

（三）文字圖形組合商標的文字構成、圖形外觀及其排列組合方式相同，商標在整體視覺上基本無差別的；

（四）立體商標中的顯著三維標志和顯著平面要素相同，或者基本無差別的；

（五）顏色組合商標中組合的顏色和排列的方式相同，或者基本無差別的；

（六）聲音商標的聽覺感知和整體音樂形象相同，或者基本無差別的；

（七）其他與注冊商標在視覺效果或者聽覺感知上基本無差別的。

商標的使用，是指將商標用于商品、商品包裝、容器、服務場所以及交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用以識別商品或者服務來源的行為。

商標出不出名與商標侵權，到底有沒有關系？如果一個公司的商標被侵權，侵權者卻認為本身商標就沒啥影響力，該如何處理？

10月27日，成都高新法院就公開審理宣判一起由原告廣州聚某軒餐飲有限公司，起訴被告高新區(qū)“鮑馬爺”餐飲店侵害商標權糾紛一案。法院判決被告立即停止突出使用“鮑馬爺”字樣，并賠償廣州聚某軒餐飲有限公司損失55 000元。

記者在現(xiàn)場獲悉，原告廣州聚某軒餐飲有限公司股東，在1991年開始經(jīng)營餐飲店并使用“表哥好味鵝”字號，持續(xù)經(jīng)營餐飲20多年，在當?shù)叵碛休^高的聲譽。

2018年 12月，原告所有門店正式全面使用“鮑馬爺”字號，在其菜單、門內(nèi)外裝飾、廣告、微信公眾號中均使用“鮑馬爺”字號。

2019 年 3 月 7日申請該商標，2019年11月21日取得注冊號36698092 “鮑馬爺”注冊商標。

而被告公司成立于2019年3月29日，注冊企業(yè)名稱為“高新區(qū)鮑馬爺餐飲店”，經(jīng)營餐飲服務，被告未經(jīng)原告許可，在其店鋪內(nèi)外、招牌、菜單、廣告、微信公眾號均突出使用“鮑馬爺”字號。

原告認為，其“鮑馬爺”商標在全國范圍內(nèi)已產(chǎn)生一定的影響力，多位明星名人曾到原告門店就餐，并獲得各大主流美食平臺的榮譽，被告的行為已侵犯原告的商標權權益，故訴至法院，請求法院判決賠償各項費用共30余萬元。

爭議：

起訴我莫非是為了炒作？

在庭審現(xiàn)場，作為被告的高新區(qū)“鮑馬爺”餐飲店認為，“鮑馬爺”三個字并不具備知名度，且在全國也沒有廣泛知名度，沒有產(chǎn)生全國性的影響力。

而高新區(qū)“鮑馬爺”的商標中，簡體字設計里面加了圓圈圖案，屬于自有標識設計，不存在冒用，且都是經(jīng)過工商注冊的，“在不少平臺上都有標識單獨使用的宣傳，不存在突出使用鮑馬爺?shù)纳虡耍⒉粫a(chǎn)生實質(zhì)影響。”

高新區(qū)這家“鮑馬爺”餐飲店覺得，它們并不存在侵權的主觀惡意，注冊時間不一樣，也并不清楚鮑馬爺是注冊商標或是馳名商標。

記者注意到，被告辯護律師提出理由說，它們又沒獲利，只是一家小飯店，店面反而比原告的干凈，因此并沒有實施侵權行為，“高達30萬元的索賠和律師費4萬元等費用沒有事實和法律依據(jù)，要求在媒體上公開道歉，更像是原告博出位炒作！”

法院：

構成侵權事實 判賠5.5萬元

成都高新法院審理查明后認為，原告是第3669802號注冊商標注冊人，依法享有注冊商標權，有權禁止他人在相同或類似服務上使用與注冊商標近似的標識。

被告在企業(yè)宣傳及經(jīng)營活動中使用“鮑馬爺”字樣，其目的是為了將其提供的服務與其他經(jīng)營者區(qū)別開來，屬于使用服務商標的行為。

被告在餐飲服務中使用“鮑馬爺”標識，與原告注冊商標核定使用的服務種類相同，且有意突出使用，已經(jīng)超出企業(yè)名稱正當使用的范圍，將被告在企業(yè)宣傳及經(jīng)營活動中使用的“鮑馬爺”文字與原告注冊商標相比對。

兩者字體雖不同，但字義及讀音完全相同，相關公眾施以一般的注意力,難以判斷相關標識具體形狀上存在的差異,容易導致消費者對服務的來源產(chǎn)生誤認,或者認為經(jīng)營者之間具有許可使用、關聯(lián)企業(yè)等特定聯(lián)系,故構成近似商標。因此，被告使用“鮑馬爺”的行為侵害原告注冊商標專用權。

對于被告的侵權行為，其應當承擔停止侵害、賠償損失的法律責任。但原告的實際損失、被告的違法所得均難以確定，法院經(jīng)過綜合考慮被訴侵權行為的性質(zhì)、影響范圍、權利商標的知名度等因素，酌情確定被告賠償原告損失共計 55 000元。

承辦法官表示，注冊商標的專用權，以核準注冊的商標和核定使用的商品和服務為限。未經(jīng)商標注冊人許可，在相同服務中使用與注冊商標相同、近似商標，容易導致混淆，構成侵害注冊商標專用權。隨著商品生產(chǎn)與交換日益發(fā)達，商標的使用也越來越普遍、廣泛，因商標使用、保護而發(fā)生的糾紛也顯得越加突出。在經(jīng)營中尊重他人創(chuàng)立和享有的區(qū)別性，是基本的商業(yè)規(guī)則，應為市場主體所共同遵守。